АДВОКАТЫ  ЕКАТЕРИНБУРГА ПО УГОЛОВНЫМ  И  ГРАЖДАНСКИМ  ДЕЛАМ



Как оформить обращение в суд?

В соответствие с действующим законодательством гражданин может обратиться в суд с различными вопросами, требующими судебного решения.

В зависимости от характера проблемы законодательство различает несколько видов судебных производств, имеющих свою специфику и форму заявления.

Наиболее известным является исковое производство, однако, оно не единственное и осуществляется в случаях, когда имеется спор о праве.

Там, где спор отсутствует и обязательство достаточно очевидно, например, оно основано на нотариально удостоверенной сделке или это требование о взыскании начисленной, но не выплаченной зарплаты, либо же взыскиваются алименты на несовершеннолетних детей и при этом нет необходимости установления отцовства (материнства), оно не оспаривается – производства суда именуется приказным и возбуждается оно на основании заявления о выдаче судебного приказа.

Часто гражданин вынужден прибегнуть к помощи суда для установления юридического факта, т.е. обстоятельств, с которыми закон связывает возникновение, изменение, прекращение личных имущественных прав граждан и организаций. К примеру,  для получения каких-либо компенсационных выплат и льгот, принятия наследства могут устанавливаться факты родственных отношений или принадлежности правоустанавливающих документов. Нередко возникает необходимость продлить срок для принятия наследства или установить факт его принятия, внести изменения или исправления в записи актов гражданского состояния, признать гражданина недееспособным или,  злоупотребляющего спиртными напитками или наркотическими веществами - ограниченно дееспособным …  Такие дела рассматриваются в порядке Особого производства и инициируются путем подачи заявления (не искового).

Обращением с административным исковым заявлением начинаются дела об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих, в результате которых нарушены права и свободы граждан, затрагиваются интересы  организаций.

Специфические процедуры судебной защиты  предусмотрены также   арбитражно - процессуальным, уголовно - процессуальным или административным законодательством. Так, в соответствии с гл. 24 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Состоявшиеся решения судов  могут быть обжалованы в   апелляционном и далее - в кассационном порядке, в порядке надзора.

Желаем удачи! Адвокаты: Куликова Т.Н., Куликов А.В.

Перейти на главную»»»

Перейти: «Адвокаты и контактная информация»»»

Адвокат Куликова Татьяна Николаевна,  тел.: +7 922 144 53 79

Адвокат Куликов Андрей Владимирович, тел.: +7 922 142 15 87

Как самому написать исковое заявление? 

Вопрос о том, обращаться за помощью к профессиональному юристу или попытаться отстоять свое нарушенное право в суде самостоятельно,  решается индивидуально. Одной из главных при этом, безусловно, будет финансовая составляющая. Соотнести то, что Вы можете получить при положительном решении вопроса и сколько это будет стоить, включая материальные затраты, время потраченное на хождение по судебным инстанциям, психологические переживания… является первым и необходимым шагом, чтобы решить для себя:

А) обращаться ли в суд;

Б) обойтись, при этом, собственными силами и знаниями или привлечь квалифицированного  юриста-адвоката, который может подготовить грамотно составленное заявление и провести дело в суде, даже без Вашего участия, действуя по доверенности.

Если, все же, Вы решили испробовать собственные силы, то следует знать:

  1. В порядке искового производства суды рассматривают те дела, где имеется спор о праве на что-либо. Т.е. Ваше право нарушено или подвергается сомнению со стороны других юридических или физических лиц. Обращение в этом случае в суд называется «Исковым заявлением».
  2. Надо точно и в соответствии с формулировкой закона определить предмет и основания заявляемого требования. Предмет иска – это то, что Вы требуете (признать право собственности, определить место проживания ребенка, произвести раздел имущества, расторгнуть брак, возместить причиненный ущерб, признать недействительной сделку, исполнить обязательство и т.п.). Основания иска – правовая мотивировка того, почему  Вы считаете Ваше требование законным и обоснованным.                                                                                                                                      Кроме того, надо продумать и привести в заявлении доказательства  тех юридически – значимых фактов, на которые Вы ссылаетесь. Это могут быть: различные документы, показания свидетелей, аудио и видео - записи, заключения специалистов и все то, о чем сказано в гл. 6 ГПК РФ.
  3. Нужно правильно определить стороны по делу. Кто будет являться заявителем – истцом, кто ответчиком – к кому обращено требование, кто обидчик, кто нарушил право. Кроме того, к участию в деле в качестве третьих лиц привлекаются граждане и организации, чьи интересы, хотя и не прямо, но могут быть затронуты принятым решением суда по Вашему заявлению.
  4. Исковое заявление подается в суд определенного в законе уровня (мировой, районный, городской…) и, как правило - но из этого правила могут быть, предусмотренные ГПК РФ исключения - по месту нахождения или  месту жительства ответчика. Подробнее об этом можно посмотреть в Главе 3 ГПК РФ.
  5. При подаче заявления не должен быть пропущен установленный законом срок исковой давности, определяемый как время, прошедшее с момента, когда лицу стало известно или должно было стать известным о нарушении его права – до подачи искового заявления. В законе существуют разные, для различных видов споров, сроки исковой давности. Общий (наиболее часто прописанный) составляет три года. Пропущенный срок давности, если об этом заявит ответчик, является основанием отказа  в удовлетворении исковых требований, но в исключительных случаях и обосновании уважительных причинах пропуска его, с приведением соответствующих доказательств,   он может быть восстановлен судом.
  6. Обращение за судебной защитой, по некоторой категории дел,  далеко не по всем,  должно быть обязательно предварено подачей претензии потенциальному (будущему) ответчику с предложением добровольно восстановить нарушенное право. И только после получения отказа на претензию или отсутствии ответа на нее, при  наличии подтверждения, что такая претензия направлялась, можно обращаться с иском в суд.
  7. К исковому заявлению также должны быть подготовлены и приложены копии этого заявления и имеющиеся документы, подтверждающие обоснованность требования – в количестве лиц, привлеченных к участию по делу в качестве ответчиков и третьих лиц, а кроме того необходимо оплатить и приобщить квитанцию об уплаченной  госпошлине за рассмотрение судом дела. Размер госпошлины определяется в соответствии с Налоговым кодексом РФ, ст. ст. 333.19 – 333.22.Оплата производится в отделении сбербанка, по месту рассмотрения спора.
  8. Не забудьте подписать Ваше заявление, а при подаче его в суд, на изготовленном для себя экземпляре получите отметку суда с датой принятия заявления.
  9. При рассмотрении дела судом, старайтесь быть спокойными и убедительными. Корректно ведите себя по отношению к другим участникам процесса.
  10. Если Вы чувствуете, что что-то у Вас не получается, лучше своевременно обратиться к помощи профессионального адвоката.

Желаем удачи! Адвокаты: Куликова Т.Н., Куликов А.В.

Перейти на главную»»»

Перейти: «Адвокаты и контактная информация»»»

Адвокат Куликова Татьяна Николаевна,  тел.: +7 922 144 53 79

Адвокат Куликов Андрей Владимирович, тел.: +7 922 142 15 87

 

Нас спрашивают - мы отвечаем:

В соответствии с заключенным договором 31.08.2012 №зав12-00300 на остекление лоджии компания ООО «ХХХХХХ» (офис расположен по адресу г. Екатеринбург, ул. Ххххххххх, ХХ, т. ХХХ-ХХ-ХХ)  должна была приступить к работе и завершить ее 12.09.2012.

Была осуществлена полная предоплата (по настоянию подрядчика).

12.09.2012 – весь материал: рамные конструкции, отливы, стекла, и т.п. был доставлен и монтажники приступили к работе, но 12.09.2012 они так ни чего толком  и не сделали (пробыв на балконе с 100-00 до 18-30) они установили только часть рамной конструкции, а все стекла, рамы и отливы так и остались стоять в комнате. На этом работы 12.09.2012 были завершены с обещанием придти и доделать все 13.09.2012.

13.09. как собственно и 14.09 монтажники не появились.

Невероятными нервами и огромным количеством телефонных звонков удалось вернуть их к работе только 17.09.2012.

И вы не поверите вместо того чтобы доделывать начатое они начали разбирать то, что сделали 12.09.2012. Провозившись чуть ли не 22.00 они только и сделали, что установили рамную конструкцию, а остекление как вы понимаете они опять не успели. Придя на следующий день пол дня, провозились, установили сэндвич-панели запенили конструкцию, поставили козырьки и отливы и ….уехали, а когда они мне лоджию застеклят мне до сих пор не известно, а ведь уже 25.09.2012.

На все мои неоднократные звонки и просьбы связать меня с начальником менеджер говорит, что начальство не разрешает им давать телефоны.

Звонил в их колл-центр жаловался несколько раз – обещали разобраться и дать знать – ничего не изменилось.

Ездил в офис писал письменную жалобу  - ни какой реакции не последовало, работа с места не сдвинулось.

Теперь обещают закончить работы приблизительно 01.10.2012.

Напротив комнаты с не застекленной лоджией находится детская, учитывая, что ночи холодные у меня есть все основания опасаться за здоровье ребенка.

Возможно ли, в данной ситуации, привлечение к ответственности подрядчика не выполнившего работы в срок.
Если да то на каких условиях?

- Ваши отношения с подрядчиком носят исключительно гражданско-правовой характер и составляют предмет регулирования Закона "О защите прав потребителей" Если Вы хотите сами  представлять свои интересы, получить или расширить информацию о своих правах и ответственности исполнителя, Вам необходимо ознакомиться с этим нормативно-правовым актом. В любом случае, переговоры с исполнителем должны приобрести письменную форму, а именно форму претензии, где нужно четко и, по возможности, в соответствие с законом сформулировать Ваши требования. Претензия составляется в 2-х экземплярах, один из которых вы передаете исполнителю, другой - с его отметкой о получении - оставляете себе.  Претензия может быть направлена и по почте, тогда у Вас на руках, должна остаться квитанция о почтовом отправлении и опись вложения со штемпелем отделения связи. Вполне возможно, что уже это поможет Вам найти понимание. Однако, если Вы получите не устраивающий Вас ответ или, вообще, не получите никакого ответа, тогда целесообразно обратиться в суд. Составить претензию, исковое заявление, представлять свои интересы в суде Вы можете как самостоятельно, так и прибегнув к  профессиональной юридической помощи, которую Вам может обеспечить адвокат, в том числе и мы.
С уважением, адвокат Куликова Т.Н.

 

  • Работаю на заводе мастером участка. Совершена попытка хищения с завода сб.узла, собираемого на моём участке. Один из участников(мой подчинённый) показывает, что вывез сб.узел из цеха в другой цех, где он позднее был погружен в машину, по моему указанию. Что делать?

- Обратиться к услугам адвоката. Для начала, на уровне очной консультации.
С Уважением, адвокат А.В. Куликов

  • Я являюсь директором ООО и у меня есть личный автомобиль ГАЗель, который находится в аренде у ООО. На этот автомобиль я нанял водителя, но трудовой договор он так и не подписал. Отработав у меня два месяца, он 7 февраля этого года бросает мой автомобиль на стоянке около офиса, ключи и документы оставляет на охране. Когда я подошел и открыл автомобиль, то обнаружил пропажу моих личных вещей, а именно: навигатор, пуско-зарядное устройство, инструменты, которые я передал водителю, для выполнения своих обязанностей на общую сумму 15000 рублей. С 7 февраля не могу с ним никак связаться (телефон не отвечает, по месту прописки не появляется). Заявление в полиции у меня не приняли, объяснив это тем, что ООО должно ему зарплату за январь месяц, которую он не получил, поэтому заявление у меня принимать не будут?

Законно ли это?

И что мне делать дальше?

- Не принять заявление о совершенном преступлении, а из Вашего описания - это кража, полиция не имеет права. Однако, если такое происходит, Вы можете обратиться с жалобой либо к руководителю отдела полиции, либо к территориальному прокурору. Кроме того, свое заявление о преступлении Вы можете направить заказным или ценным письмом по почте в адрес отдела полиции по месту совершения кражи, сохранив у себя опись вложения в письмо и почтовую квитанцию. Все иные вопросы Вы можете выяснить созвонившись с нами по телефону и договорившись о консультации.
С уважением, адвокат Куликова Татьяна Николаевна.

 

Где можно еще, кроме Вашего сайта посмотреть Вашу практику и решения по делам, где Вы участвовали?

- Надо сказать, что это сделать непросто. Во-первых, потому, что с этической точки зрения, едва ли любому гражданину, как, впрочем, наверное и Вам захочется, чтобы какие-то факты, касающиеся самого себя или близких, были предметом всеобщего обозрения.  Во-вторых, на уровне законодательном, существуют понятия конфиденциальности и адвокатской тайны, к которой относится даже сам факт обращения к адвокату.Именно поэтому, здесь выносится лишь малая часть решений с нашим участием и только те и в той редакции, которые можно увидеть на официальных сайтах судов.

Имеется и другая, значительная часть нашей практики, в виде не опубликованных решений, определений, приговоров, постановлений органов следствия и дознания, по различным категориям дел, поручение на ведение которых мы принимаем. А с видами этих дел и объемом оказываемой юридической помощи Вы можете ознакомиться на соответствующих страницах сайта.

С уважением, адвокат Куликова Т.Н.

 

Если потерпевший, которому причинен тяжелый вред от ДТП, просит прекратить дело, т.к. ему погашен полностью материальный и моральный вред, прекратят ли дело?

- Ст. 76 УК РФ предусматривает возможность освобождения от уголовной ответственности в связи с примирением. Для применения этой нормы требуется наличие трех совокупных условий: 1) преступление должно быть совершено впервые, т.е. гражданин не имеет прежней судимости, 2) преступление относится к категории не большой или средней тяжести - это любое неосторожное или умышленное - срок наказания за которое, установленный в УК не превышает пяти лет. 3) соответствующее ходатайство потерпевшего, где указано, что ему возмещен материальный и моральный вред. Но даже при наличии всех этих условий решение о прекращении дела всегда индивидуально и его принимают или отказывают в прекращении органы следствия и суда. По сложившейся практике органы следствия, т.к. им нужны статистические данные о передаче дел в суд, отказываются принимать положительное решение. Суд делает это чаще, но по делам о ДТП тоже не очень охотно. В любом случае наличие такого ходатайства от потерпевшей стороны важно, т.к. дело может и не прекратят, но мнение учтут и наказание будет относительно, иногда значительно, мягче.

С уважением, адвокат Куликов А.В.

 

Перейти на главную»»»

Перейти: «Адвокаты и контактная информация»»»

Адвокат Куликова Татьяна Николаевна,  тел.: +7 922 144 53 79

Адвокат Куликов Андрей Владимирович, тел.: +7 922 142 15 87

 

Признаки преступлений с двумя формами вины

Явление в теории уголовного права России  - неоднозначное, начиная с наименования. Некоторые ее называют двойной формой вины, другие исследователи – смешанной и даже - раздвоенной виной. Действующий УК РФ в ст. 27 говорит о преступлениях с двумя формами вины.

Концепция двойной формы вины имеет объективное и субъективное обоснование.

Объективно ее существование связано со способностью человеческого поведения (действия, бездействия) порождать не одно, а несколько взаимосвязанных последствий, иногда юридически значимых.

Субъективно,  отношение лица   к этим последствиям может быть различным (одни предвидимы, другие нет, одни желаемы, отношение к другим безразлично, а некоторые, вообще, не предвидимы, есть только обязанность и возможность их предвидеть). Такое различное отношение к различным последствиям преступного деяния субъекта, преломленное на формулы умысла и неосторожности (формы вины) образует двойную форму вины.

Таким образом, преступление (единое) с двумя формами вины – это сложная объективно – субъективная конструкция, говоря о признаках состава которого можно выделить следующие:

1) Все преступления с двумя формами вины составные. Они являются следствием «законодательного произвола», когда законодатель, учитывая повторяемость и взаимосвязанность преступных деяний объединяет их в единый состав. Это состав учтенной законодательной совокупности, который всегда  можно разделить на две преступные составляющие. Так, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности смерть (ч.4 ст. 111 УК) можно поделить на умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ч.ч.1, 2, 3 ст. 111 УК) и причинение смерти по неосторожности (ст. 109 УК).

Там, где такое деление не возможно, где каждая составляющая, сама по себе, не является преступлением, преступления с двумя формами вины тоже нет. Например, нет двух форм вины в преступлениях, предусмотренных ст. 264 УК (о нарушении правил дорожного движения), поскольку неосторожное причинение обозначенного в ней вреда всегда преступно, а деяние, состоящее в нарушении правил движения и эксплуатации транспортных средств без последствий, указанных в этой статье, преступлением не является, оно лишь административное правонарушение.

2) В составное преступление могут быть объединены различные по конструкции составы: либо оба материальных (ч.4 ст. 111 УК, к примеру), либо один – первый (он же основной, определяющий видовую принадлежность преступления, связанный с основным объектом) – формальный, а второй с производными последствиями  - материальный (состав типа п. «а» ч. 4 ст. 131 УК РФ – изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей.  Последствия, сами по себе, отдельно от изнасилования, могут оцениваться  по ст. 109 УК РФ).

При этом, состав с двумя формами вины всегда предполагает обязательное соседство   в нем умышленного и неосторожного преступных проявлений – отсюда и две формы вины.

3) Поскольку юридически значимые последствия, по крайней мере, одного из образующих этот вид учтенной законодателем идеальной совокупности преступлений, обязательно присутствуют, то все составы преступлений с двумя формами вины,   по конструкции объективной стороны относится к материальным. Двойная форма вины исключается в формальном составе преступления.

4) По степени общественной опасности все преступления с двойной формой вины являются  квалифицированными. Они отягощены наступлением производных от основного состава, причинно-связанных с ним последствий.

Квалифицирующее последствие должно быть следствием оконченного основного состава преступления. Если этого не происходит - может быть идеальная совокупность преступлений, но не единое преступление с двумя формами вины.   Например,   в случае нанесения, без намерения убить, потерпевшему удара от которого он падает и травмируется при падении, действия виновного требуют квалификации по совокупности статей: за умышленное причинение или покушение на причинение вреда здоровью и причинение вреда жизни или здоровью (при падении) по неосторожности.

5) Этот признак, как и все перечисленные, связан с правовой природой составов преступлений с двумя формами вины, являющей образец составного преступления. Каждое из образующих этот состав преступлений имеет свой объект. Поскольку таких «образующих», «составляющих» в конструкции состава два, все составы преступлений с двумя формами вины - многообъектны. По крайней мере, они – двуобъектны[1].

При этом, вред объектам в преступлении с двумя формами вины причиняется последовательно и причинно-обусловлено, сначала объекту основного, а затем и в этой связи объекту квалифицированного состава.

Учитывая изложенное, можно констатировать, что существование преступлений с двумя формами вины объективно и субъективно обосновано, а конструкция их составов – разновидность учтенной законодательной совокупности преступлений.

Это вид субъективной фактической ошибки, при которой,   по неосторожности, причиняется вред факультативному объекту и наступают последствия, не охватываемые умыслом виновного.

Двойная форма вины – это качественно определенное сочетание в рамках единого психологического (психического) процесса умышленного отношения виновного к содеянному, содержащему признаки основного состава преступления и неосторожного – к производным от него (квалифицирующим) общественно – опасным последствиям, за   причинение которых предусмотрена повышенная уголовная ответственность[2].

Особенности, присущие преступлениям с двумя формами вины, исключают в них возможности неоконченной преступной деятельности (приготовления и покушения), потому что: а) неоконченная преступная деятельность, согласно ст. 30 УК РФ, и исходя из целеполагания – деятельность умышленная, а преступления с двумя формами вины – умышленные, но до определенного предела; б) не доведение основного состава до момента его юридического окончания «разрушает» или не создает необходимых цепей причинности, позволяющих им породить результат, который может быть оценен как квалифицирующее последствие.

Субъективные признаки соучастия в редакции ст.   32   УК РФ в сопоставлении с характеристиками субъективной стороны преступлений с двумя формами вины, ограничивают пределы соучастия в них, в любых формах и видах, рамками основного умышленного состава. За причинения дополнительного вреда по неосторожности отвечают только его непосредственные причинители (те, кто приложился, хотя бы частично, к выполнению объективной стороны). При этом квалификация их действий не будет отличаться от квалификации индивидуально действующих субъектов.

Подстрекатели, организаторы, пособники за неосторожно причиненный исполнителем вред, в пределах состава преступления с двумя формами вины, не отвечают. Для них причинение исполнителем это производного от основного умышленного состава вреда будет  - эксцессом (ст. 36 УК РФ).

Говоря о значении двойной формы вины и ее законодательного выделения нужно отметить:

1) Являясь характеристикой субъективной стороны она представляет собой признак состава преступления – часть основания уголовной ответственности, в соответствии со ст. 8 УК РФ.

2) И это может быть самое важное, во всяком случае  в правоприменении: по признакам двойной формы вины отличаются данные, специфические составы преступлений от смежных.  (Причинение тяжкого  вреда здоровью повлекшее смерть потерпевшего (ч. 4 ст. 111 УК РФ) внешне часто весьма похоже на умышленное убийство (ст. 105 УК РФ) и причинение смерти по неосторожности (ст. 109 УК РФ). Залог правильной квалификации здесь в точном установлении признаков субъективной стороны, в частности, вины, которая в составе ст. 105 только умышленная, в ст. 109  - ко всем признакам неосторожная, а в ч.4 ст. 111 УК РФ – двойная).

3) Правильная квалификация основа для назначения законного и, хочется добавить, справедливого наказания. Однако, относительно справедливости, есть некоторые вопросы, касающиеся санкций статей. К сожалению, в ряде случаев, за совершение одного деяния, образующего учтенную законодателем совокупность в рамках преступления с двумя формами вины, законодатель, как, например,  в том же составе ч. 4 ст. 111 УК РФ, предусмотрел большее наказание, чем возможно, с учетом положений ст. 69 УК РФ, за совокупность аналогичных по тяжести последствий деяний (ч. 1 ст.111 УК РФ + ст. 109 УК РФ). Едва ли такое предначертание закона, а также констатация  в ст. 27 УК РФ о том, что в целом эти преступления следует считать умышленными соответствует принципам равенства граждан перед законом и справедливости, провозглашённым в ст. ст. 4, 6 УК РФ и ст. 19 Конституции РФ,  отражает баланс двойной формы вины на границе умысла и неосторожности.

 

А.В. Куликов

Подробнее с вопросами двойной формы вины можно ознакомиться здесь



[1] С учетом составообразующих особенностей, например, при изнасиловании, где основной состав уже имеет два объекта: половую свободу и здоровье, наступление производных последствий в виде смерти, дающих основание квалифицировать содеянное в преступлении с двумя формами вины по п. «а»  ч. 4 ст. 131 УК РФ, превращает его в еще более сложную  конструкцию, добавляется третий объект – жизнь.

[2] Куликов А. В. Двойная форма вины: понятие, виды, конструкция составов, квалификация: дис. … канд. юрид. наук. Свердловск, 1990. С. 54.

 

Перейти на главную»»»

Перейти: «Адвокаты и контактная информация»»»

Адвокат Куликова Татьяна Николаевна,  тел.: +7 922 144 53 79

Адвокат Куликов Андрей Владимирович, тел.: +7 922 142 15 87

© 2011-2018 гг. Все права защищены.
карта сайта